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场外股票融资合同纠纷问题之我见

发布时间:2019/1/28 13:55:13   来源:江苏法制报    浏览次数:121

场外股票融资合同纠纷问题之我见 徐亚华

场外股票融资合同是指未经金融监督管理部门批准,法人、自然人或其他组织之间约定融资方向配资方交纳一定现金或一定市场证券作为保证金,配资方按杠杆比例,将自有资金、信托资金或其他来源的资金出借给融资方用于买卖股票,并固定收取或按盈利比例收取利息及管理费,融资方将买入的股票及保证金让与给配资方作担保,设定警戒线和平仓线,配资方有权在资产市值达到平仓线后强行卖出股票以偿还本息的合同。包括但不限于具有上述实质内容的股票配资合同、借钱炒股合同、委托理财合同、合作经营合同、信托合同等。其基础法律关系具备借贷法律关系和让与担保法律关系两种主要法律特征。

现状

场外股票融资合同目前最常见的是场外配资,场外配资源于民间资本投资渠道的狭窄和实体经济的不振,投资者的赌徙心理起到了推波助澜的作用。2015年股灾时,证监会对民间配资采用了分类处理的措施,对采用软件进行操作的民间配资严厉禁止,对一般的民间配资采取缓步的温和处理方式。配资公司在当时难以为继相继退出并纷纷转战港股美股,个人游资遭遇重创。传统的配资公司,操作模式上多采“地下”运作,有些为了规避监管开始使用“一人多户”等手段重拾老业务,杠杆比例因人而异,有的杠杆比例最多达到1∶5。投资者与配资者的私人关系、熟悉程度成了配资的前奏,其合作流程一般为:了解股票配资具体操作、确定合作意向、签订股票配资合作协议、投资者存入风险保证金、配资者存入配资金额、质押证券账户,之后投资者就正式开始利用配资者提供的质押账户进行股票交易,配资迅速简单,操作方便。

处理

从目前司法审判实践来看,以配资公司为代表的法人与投资者签订的配资合同,根据《合同法》第五十二条第四项、第五项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十条规定,多被认定合同无效。而对于自然人配资者与投资者签订的合同,则认定有效。但对于合同无效后,当事人之间民事责任的认定,仍秉持在商事交易中尊重当事人意思自治、承诺必守、风险自负的原则。参考场外股票融资的市场背景、交易特征、亏损因果关系及操作性等因素,并结合合同的约定、当事人履约的情况、当事人的过错程度予以综合考虑。如果合同认定无效后,在适用合同法第五十八条时,将责任全部分配给一方,简单要求各自返还从对方取得的财产,可能导致损益完全由一方承担,造成权利义务失衡的情况。实践中,某些配资需求方在诉讼中试图通过诉请合同无效来减轻或者免除自己在合同的义务,这也不符合诚实信用原则。

风险

近年来,部分机构和个人借助信息系统为客户开立虚拟证券账户,借用他人证券账户、出借本人证券账户等,代理客户买卖证券的现象增多,违反了《证券法》、《证券公司监督管理条例》关于证券账户实名制、未经许可从事证券业务的规定,损害了投资者合法权益,严重扰乱了股票市场秩序。投资者一定要通过合法的渠道从事投资交易,以保证自己资金的安全。如果使用场外配资的方式进行投资,一定要具有一定的筛先风险承受能力,一旦杠杆率太高,达到1∶2、1∶5,甚至更高,在放大了资金比例的同时也扩大了风险。

场外股票融资合同纠纷属新型的纠纷类型,各地法院在目前的定性和处理方式仍有不同,从司法服务大局、稳定金融市场秩序的需求出发,也从司法公信力和法律统一适用的角度出发,笔者认为应当通过出台司法解释等方式来进行完善,或者联合证监会出台具体纪要指导审判实践,结合证券期货纠纷多元化调解机制的推进,将对此类纠纷的处理的规范进行统一,这一处理和防范这类纠纷具有直接促进作用。
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